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清代|從清代“賣休”案談起：近三百年來(lái)的婦女、家庭與法律實(shí)踐( 三 )

清代


而中國(guó)法律從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的發(fā)展過(guò)程，看起來(lái)好像是我們?cè)絹?lái)越類似于韋伯所講的形式理性的法律目標(biāo)——去價(jià)值化、去道德化、以個(gè)人權(quán)利為中心 。
但是在今天，我們看到的是，很多婦女在社會(huì)實(shí)際生活中仍處于弱勢(shì)，仍面對(duì)著諸多限制 。當(dāng)法律僅僅把婚姻家庭作為一個(gè)私人領(lǐng)域，僅僅以個(gè)人權(quán)利作為主導(dǎo)性觀念時(shí)，也帶來(lái)了相應(yīng)的問(wèn)題 。比如法律在排除權(quán)力干預(yù)的同時(shí)，若將道德關(guān)懷也一同排除，這可能會(huì)造成一部分弱勢(shì)婦女群體境遇進(jìn)一步惡化 。
舉個(gè)例子，法律盡管尊重訴訟雙方的離婚訴求，給予雙方平等的選擇權(quán)利，然而在社會(huì)實(shí)際中，對(duì)婦女的限制因素仍然廣泛存在，婦女在照顧子女以及就業(yè)等方面都容易面臨比男性更多的壓力 。與男性相比，她們會(huì)更加重視擁有房屋產(chǎn)權(quán)對(duì)離婚后實(shí)際生活的關(guān)鍵意義 。依據(jù)2010年第三期婦女社會(huì)地位調(diào)查數(shù)據(jù)，在財(cái)產(chǎn)方面，性別差異仍然明顯，若完全采取一套形式化原則而忽略實(shí)質(zhì)正義的法律則很難真正保障婦女權(quán)利，并且婦女在家庭生活中照顧老人和小孩以及家務(wù)方面等付出較多，這顯然會(huì)影響其勞動(dòng)就業(yè)收入，然而上述這些實(shí)質(zhì)內(nèi)容在離婚財(cái)產(chǎn)分割時(shí)卻很少得到考慮 。
同時(shí)，我們也可以看到，在關(guān)于婦女權(quán)利保障的法律構(gòu)建過(guò)程中，源自傳統(tǒng)法律的道德關(guān)懷、仁治觀念，或者說(shuō)對(duì)于弱者的保護(hù)、對(duì)于家庭觀念的重視等，仍舊有它的價(jià)值所在 。它是很重要的一部分傳統(tǒng) 。
清代|從清代“賣休”案談起：近三百年來(lái)的婦女、家庭與法律實(shí)踐
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改編自老舍1933年同名小說(shuō)的電影《離婚》劇照 。
新京報(bào)：與此相關(guān)的另一個(gè)問(wèn)題是，為什么選擇從婦女與家庭這個(gè)角度來(lái)回應(yīng)這一個(gè)大框架？
趙劉洋：我們剛才講韋伯的這種框架，突出強(qiáng)調(diào)的是一種個(gè)人權(quán)利為中心的主導(dǎo)性觀念，這是現(xiàn)代法律最基礎(chǔ)的觀念 。那么，我想探究的是，它在應(yīng)對(duì)婚姻/家庭問(wèn)題時(shí)，有可能會(huì)出現(xiàn)怎樣的復(fù)雜情形？這是因?yàn)椋彝ミ@個(gè)領(lǐng)域很特殊，一方面它是私人領(lǐng)域中很重要的內(nèi)容，同時(shí)，它又不僅僅是私人領(lǐng)域，而是連接著公共生活與公共道德 。在法律實(shí)踐中，婚姻家庭相關(guān)的訴訟往往又會(huì)和財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問(wèn)題勾連 。在這種情形之下，單純以個(gè)人權(quán)利觀念為主導(dǎo)的法律體系要如何應(yīng)對(duì)家庭問(wèn)題？這實(shí)際上是一個(gè)挑戰(zhàn) 。
同時(shí)，婚姻家庭體現(xiàn)出的歷史傳承性和延續(xù)性也是很明顯的 。它有很多變化的內(nèi)容，但同時(shí)有很多的不變 。因此，當(dāng)我們單純以公共領(lǐng)域的這種基于陌生人關(guān)系所構(gòu)建的法律體系，來(lái)應(yīng)對(duì)具有親密關(guān)系的家庭領(lǐng)域時(shí)，也可能引發(fā)一系列很復(fù)雜的問(wèn)題 。從這個(gè)角度來(lái)說(shuō)，這本書(shū)討論的問(wèn)題也是何為中國(guó)法律的現(xiàn)代性 。
03
清代的貞節(jié)政治、婚姻買賣與民間的道德失效
新京報(bào)：整本書(shū)很大一部分是有關(guān)清代法律實(shí)踐中的婦女狀況 。我們就先從這部分聊起 。書(shū)中提到，婦女的貞節(jié)在十八世紀(jì)的中國(guó)社會(huì)地位進(jìn)一步上升，無(wú)論官府還是社會(huì)中都非常重視婦女的貞節(jié)道德 。同時(shí)，清代將對(duì)婦女的貞節(jié)道德限制納入法律之中 。法律對(duì)婦女的利益保護(hù)與貞節(jié)道德密切聯(lián)系 。為什么在這一時(shí)期，婦女貞節(jié)的重要性提高了？
趙劉洋：有幾方面的原因 。一來(lái)，到了18世紀(jì)中后期，中國(guó)社會(huì)的人口迅速增長(zhǎng)，實(shí)際上已經(jīng)達(dá)到2億多人口，這是非常重要的變化，對(duì)當(dāng)時(shí)的國(guó)家治理體系形成了一個(gè)明顯的挑戰(zhàn) 。而傳統(tǒng)中國(guó)正式官員的數(shù)量是極為有限的 。比如根據(jù)蕭公權(quán)和瞿同祖等前輩學(xué)者的研究，19世紀(jì)一個(gè)縣官要負(fù)責(zé)大約25萬(wàn)人口的管理 。在這樣的情形之下，怎樣實(shí)現(xiàn)社會(huì)的有序治理一定不僅會(huì)牽涉正式治理，還會(huì)包括非正式治理，在社會(huì)中強(qiáng)化道德干預(yù)和限制 。
伴隨人口激增的另一個(gè)變化便是商品化的不斷發(fā)展，人口大規(guī)模流動(dòng)明顯 。原本穩(wěn)定的士農(nóng)工商階級(jí)社會(huì)出現(xiàn)階層的松動(dòng)與弱化（既包括階層間的貧富分化，也包括國(guó)家法律對(duì)于某些等級(jí)限制的弱化，比如雍正時(shí)期廢除了賤民制度），這也引發(fā)了基層社會(huì)的秩序管理問(wèn)題 。相應(yīng)的問(wèn)題就是，國(guó)家要以什么樣的治理方式來(lái)穩(wěn)固已然松動(dòng)的社會(huì)秩序 。
此外還有一個(gè)原因，底層社會(huì)由于人地關(guān)系緊張，受貧窮和性別歧視的影響，溺女?huà)氲默F(xiàn)象很普遍，這就加劇性別失衡嚴(yán)重，當(dāng)時(shí)底層大量的未婚男子同樣威脅著社會(huì)穩(wěn)定 。
因此，面對(duì)當(dāng)時(shí)的社會(huì)變動(dòng)所引發(fā)的對(duì)于社會(huì)治理的沖擊，國(guó)家就希望通過(guò)對(duì)于道德（在婦女家庭方面，即貞節(jié)政治）、家庭秩序的強(qiáng)調(diào)，來(lái)實(shí)現(xiàn)既定的管理目標(biāo)，而在社會(huì)文化觀念層面，清代中后期也因此形成了一整套對(duì)婦女貞節(jié)的極端強(qiáng)調(diào) 。

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