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金融街記事 抵押權人能否提起第三人撤銷之訴( 二 )


實務要點總結
北京云亭律師事務所唐青林律師、李舒律師的專業律師團隊辦理和分析過大量本文涉及的法律問題 ， 有豐富的實踐經驗 。 大量辦案同時還總結辦案經驗出版了《云亭法律實務書系》 ， 本文摘自該書系 。 該書系的作者全部是北京云亭律師事務所戰斗在第一線的專業律師 ， 具有深厚理論功底和豐富實踐經驗 。 該書系的選題和寫作體例 ， 均以實際發生的案例分析為主 ， 力圖從實踐需要出發 ， 為實踐中經常遇到的疑難復雜法律問題 ， 尋求最直接的解決方案 。
一、建設工程價款優先受償權與抵押權指向同一標的物 ， 抵押權人對確認建設工程價款優先受償權的生效裁判具有提起第三人撤銷之訴的原告主體資格 。 《民事訴訟法》第五十六條的規定 ， 有權提起撤銷之訴的第三人包括有獨立請求權的第三人 ， 以及雖然沒有獨立請求權 ， 但案件處理結果同他有法律上的利害關系的第三人 。 建設工程價款優先受償權與抵押權指向同一標的物 ， 抵押權的實現因建設工程價款優先受償權的有無以及范圍大小受到影響的 ， 應當認定抵押權的實現同建設工程價款優先受償權案件的處理結果有法律上的利害關系 ， 抵押權人對確認建設工程價款優先受償權的生效裁判具有提起第三人撤銷之訴的原告主體資格 。
二、第三人在提起撤銷之訴時應對原案判決可能存在錯誤并損害其民事權益提供初步證據材料加以證明 。 《民訴法解釋》第二百九十二條規定 ， 第三人對已經發生法律效力的判決、裁定、調解書提起撤銷之訴的 ， 應當提供存在下列情形的證據材料:（一） 因不能歸責于本人的事由未參加訴訟；（二） 發生法律效力的判決、裁定、調解書的全部或者部分內容錯誤；（三） 發生法律效力的判決、裁定、調解書內容錯誤損害其民事權益 。
上述規定意味著 ， 法院在受理階段需對原生效裁判內容是否存在錯誤從證據材料角度進行一定限度的實質審查 。 但本質上仍是對第三人撤銷之訴起訴條件的審查 ， 起訴條件與最終實體判決的證據要求存在區別 ， 上述規定并不意味著第三人在起訴時就要完成全部的舉證義務 。 意即第三人在提起撤銷之訴時應對原案判決可能存在錯誤并損害其民事權益的情形提供初步證據材料加以證明 。
本案中 ， 溫州民生銀行提起撤銷之訴時已經提供證據材料證明自己是同一標的物上的抵押權人 ， 山口建筑公司依據原案生效判決第一項要求參與抵押物折價或者拍賣所得價款的分配 ， 將直接影響溫州民生銀行債權的優先受償 ， 而且山口建筑公司自案涉工程竣工驗收至提起原案訴訟遠遠超過六個月期限 。 因此 ， 從起訴條件審查角度看 ， 溫州民生銀行已經提供初步證據證明原案生效判決第一項內容可能存在錯誤并將損害其抵押權的實現 。
三、承包人要注意在法定期限內行使建設工程價款優先受償權 。 在民法典生效前 ， 根據《建設工程施工合同司法解釋（二）》第二十二條的規定 ， 行使建設工程價款優先受償權的期限為六個月 。 2021年1月1日實施的《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第四十一條 ， 將承包人行使建設工程價款優先受償權的期限延長到十八個月 。 承包人應在該法定期限內行使建設工程價款優先受償權 ， 過期則喪失權利 。
關于承包人行使優先受償權的形式 ， 司法實踐中的觀點并不統一 ， 需要結合具體案件進行認定 。 本案中 ， 浙江高院認為 ， 司法實務中 ， 在建設工程合同約定爭議解決方式為仲裁或者建設工程已經被拍賣的情況下 ， 普遍認可承包人可以通過申請仲裁要求確認其建設工程價款優先受償權或者以優先權人身份申請參加建設工程拍賣價款的參與分配程序等方式行使優先權 。 山口建筑公司發出《催款通知書》主張優先權、對方回函認可并非法律規定的行使優先權方式 ， 也不是司法實務普遍認可的行使方式 ， 山口建筑公司第一次通過訴訟方式主張享有優先權時 ， 已經超出法定期限 。
但是 ， 最高人民法院在一個案件中指出：“本院認為 ， 承包人享有的建設工程價款優先受償權系法定權利 ， 承包人行使優先受償權的形式包括且不限于通知、協商、訴訟、仲裁等方式 ， 承包人在除斥期間內以上述形式主張過建設工程價款優先受償權的 ， 應當認定其主張未超過優先受償權行使的法定期限 。 ”（詳見“延伸閱讀”案例一）
（我國并不是判例法國家 ， 本文所引述分析的判例也不是指導性案例 ， 對同類案件的審理和裁判中并無約束力 。 同時 ， 尤其需要注意的是 ， 司法實踐中 ， 每個案例的細節千差萬別 ， 切不可將本文裁判觀點直接援引 。 北京云亭律師事務所執行業務部對不同案件裁判文書的梳理和研究 ， 旨在為更多讀者提供不同的研究角度和觀察的視角 ， 并不意味著北京云亭律師事務所執行業務部對本文案例裁判觀點的認同和支持 ， 也不意味著法院在處理類似案件時 ， 對該等裁判規則必然應當援引或參照 。 ）

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