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中國招標網 如何設定招標文件中投標人資格條件？

中國招標網 如何設定招標文件中投標人資格條件？

投標人資格是指投標人參與具體項目投標所需具備的條件 ， 分為法定資格和約定資格兩種情況 。 投標人資格設定是招標活動的關鍵環(huán)節(jié) ， 也是最容易出現問題的環(huán)節(jié) 。 投標人資格條件設定不當 ， 輕則導致無法選擇到適當的中標人 ， 給項目的實施造成困難；重則可能引起投訴 ， 導致中標結果及所簽訂的合同無效 ， 招標人甚至可能因此受到行政處罰 。

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以下針對實踐中易產生誤解和引起糾紛的一些主要問題進行解讀 ， 希望對大家的具體工作有所幫助 。
問題一：如何設定投標人的業(yè)績條件？
投標人的業(yè)績條件屬于需由招標人自行在招標文件中確定的投標人參加投標所需具備的條件 ， 即約定資格 ， 是投標人資格要求中最重要的部分 。 業(yè)績條件設定是否得當甚至直接決定招標活動的成敗 ， 需充分引起重視 。 現行法律對于如何設定投標人的業(yè)績條件并無具體的規(guī)定 ， 比如 ， 設備招標時對于設備供應商 ， 是要求具有500臺同類產品的銷售業(yè)績合適 ， 還是5000臺同類產品的銷售業(yè)績合適 ， 理論上完全取決于招標人的意愿 。 但是筆者認為還是有一條標準的 ， 那就是保證競爭性 。
如果說 ， 要求具有500臺銷售業(yè)績時 ， 有三家以上的潛在投標人可以參加投標；而要求具有5000臺銷售業(yè)績時變成了只有兩家、甚至一家潛在投標人可以參加投標 ， 那么5000臺的業(yè)績要求就是不適當的 ， 可能被認定為規(guī)避招標的行為 ， 也就是說 ， 在保證競爭性的前提下 ， 招標人應有權自由確定投標人的業(yè)績條件 。 需要指出的是 ， 招標人在設定投標人資格條件時應當注意避免出現以不合理條件限制或排斥潛在投標人的情況 ， 比如設定的業(yè)績條件與項目實際需要不符 ， 或者規(guī)定必須具有特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績等 。 詳見《招標投標法實施條例》第三十二條 。
問題二：可否提高法定資格要求？
法定資格指法律規(guī)定的投標人參與具體項目投標所需具備的條件 ， 主要為資質要求 ， 比如施工項目招標時 ， 合格投標人必須是具有承擔施工項目所需的施工資質的企業(yè)；勘察設計招標則需要投標人具有相應的勘察設計資質 。
對于法定資質 ， 即使招標文件未作規(guī)定 ， 如果投標人未滿足 ， 亦得以法律規(guī)定拒絕其投標 。 實踐中 ， 招標人有時會在法律規(guī)定的基礎上對資質條件做出更嚴格的規(guī)定（投標人即使?jié)M足國家規(guī)定的承擔招標項目的資格 ， 但是如果未達到招標文件規(guī)定的資質要求 ， 其投標亦將被拒絕） ， 上述做法是否適當 ， 法律上并無明確規(guī)定 ， 實踐中存在爭議：一種觀點認為 ， 法律已經授予企業(yè)承攬相關工作的特定資格 ， 招標人擅自提高標準 ， 其實質是剝奪了企業(yè)的法定權利 ， 屬于以不合理條件限制潛在投標人的情況 ， 不應允許；另一種觀點認為 ， 法定資質只是企業(yè)承擔特定工作所需具備的最低條件 ， 只要能夠保證競爭性 ， 招標人有權要求更高的資質等級 ， 以保證工程質量 。
對此 ， 筆者贊同第一種觀點 。 一方面 ， 如果允許招標人在法定資格之上任意提高要求 ， 將在一定程度上導致行政許可成為一紙空文（多數法定資格屬于行政許可） ， 有損于法律的嚴肅性和權威性；另一方面 ， 如果招標人想提高投標人的資格條件 ， 完全可以通過設定業(yè)績、財務實力要求等約定資格條件的方式來實現 。
問題三：招標人子公司可否參加其組織的招標活動？
子公司可否參加招標人組織的招標活動是《招標投標法實施條例》頒布以后爭議非常大的一個問題 。 《招標投標法實施條例》頒布之前 ， 法律對此無明確的禁止性規(guī)定 。 《招標投標法實施條例》第三十四條規(guī)定 ， 與招標人存在利害關系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個人 ， 不得參加投標 。 子公司與母公司是否存在利害關系及是否可能影響招標公正性 ， 是一個顯而易見的問題 ， 答案是肯定的（子公司與兄弟公司之間的關系與之類似） 。
但是子公司是否真的就因為上述規(guī)定而不能參加母公司組織的招標活動了呢？答案卻是否定的 。 實踐中 ， 大量企業(yè) ， 尤其是國有企業(yè)的子公司 ， 都在正常參與其母公司開展的招標活動 ， 并未因此受到監(jiān)管部門的任何阻止 。
原因并不是監(jiān)管部門不了解具體情況 ， 而是立法部門不了解實際情況 ， 出臺的相關規(guī)定因為脫離現實 ， 受到巨大阻力而難以嚴格執(zhí)行 。 在現階段 ， 我國很多企業(yè)的子公司 ， 尤其是國有企業(yè)的子公司是依賴母公司（或系統(tǒng)內單位）而生存的 ， 參加招標是其獲取業(yè)務的主要渠道 。

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