一篇文章學(xué)會(huì)律師的錄音取證技巧如何用手機(jī)錄音取證據(jù) _經(jīng)驗(yàn)分享

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相信所有人第一次面臨勞動(dòng)仲裁或者訴訟時(shí) ，都會(huì)遇到如何搜集和保存證據(jù)這個(gè)難題。
我們工作室在知乎等平臺(tái)給大家提供咨詢時(shí)說得最多的，而且是每次都要苦口婆心強(qiáng)調(diào)的也是它。無論是主張不簽勞動(dòng)合同的2倍工資；還是用人單位單方面調(diào)崗降薪，亦或是因?yàn)橐咔檫`約辭退勞動(dòng)者，在所有的侵權(quán)和糾紛之中，證據(jù)都是重中之重。
在法官眼里，打官司其實(shí)打的就是證據(jù) 。
雖然不同的訴訟主張需要不同的證據(jù)加以佐證，證據(jù)的種類和證明力也是千差萬別。大家卻往往容易忽略錄音這種幾乎適配所有的情況的萬金油型證據(jù) 。它不但獲取起來非常簡單（打開手機(jī)就能獲取，非常容易復(fù)制和攜帶，原件也不容易發(fā)生損壞），還伴隨著豐富的信息量和極為精準(zhǔn)的關(guān)聯(lián)性，對(duì)于案件事實(shí)的還原具有不可比擬的優(yōu)勢(shì) 。已經(jīng)成為民事訴訟中最常見的證據(jù) ，也是律師們非常趁手的好武器之一。
本期我們就來做一個(gè)錄音證據(jù)使用指南，教非法律人士如何玩轉(zhuǎn)錄音證據(jù) ，掃清在錄音時(shí)的疑惑和障礙。

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我想一定有不少人心里一直打鼓，私下錄音合法嗎？我私下錄的音在仲裁庭或者法庭上能夠被法官采信嗎？被錄音方會(huì)不會(huì)反過來告我侵犯隱私？
能打消顧慮的只有權(quán)威了，來看2002年4月1日實(shí)施的最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《證據(jù)規(guī)則》）第69條、70條針對(duì)視聽資料的可采性問題作了較為具體的規(guī)定。

第69條規(guī)定存有疑點(diǎn)的視聽資料不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)；第70條規(guī)定一方當(dāng)事人提供有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點(diǎn)的視聽資料或者與視聽資料核對(duì)無誤的復(fù)制件，對(duì)方當(dāng)事人雖提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力。

對(duì)于何為“以合法手段取得”的證據(jù) ，證據(jù)規(guī)則第68條對(duì)什么手段為違法進(jìn)行了明確規(guī)定，即以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù) ，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù),這是民事訴訟非法證據(jù)排除規(guī)則的具體規(guī)定。可見，《證據(jù)規(guī)則》通過對(duì)非法證據(jù)排除規(guī)則的確立,在事實(shí)上已經(jīng)確定視聽資料的取得并非必須經(jīng)對(duì)方同意，錄音資料的證據(jù)效力以無疑點(diǎn)、以不侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定取得為必要條件。
那么怎樣才算是侵害他人合法權(quán)益和違反法律禁止性規(guī)定呢？其實(shí)這個(gè)達(dá)成標(biāo)準(zhǔn)還是很高的，就錄音來說，比如通過在私人住宅、個(gè)人辦公室等涉及他人隱私的場所安裝竊聽設(shè)備取得的錄音資料，才會(huì)被認(rèn)為侵犯了他人隱私，使用竊聽設(shè)備才算違反了法律的禁止性規(guī)定，這樣的證據(jù)會(huì)被法院排除。
單純使用手機(jī)或者錄音筆記錄的錄音，并沒有侵害錄音對(duì)象的合法權(quán)益也沒有違反法律的禁止性規(guī)定，當(dāng)然可以作為證據(jù)使用。這已經(jīng)被無數(shù)個(gè)法院的判例所支持，更是無數(shù)律師最常用的取證手段。

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犀哥給大家提個(gè)醒，為了保證證據(jù)的效力，大家在錄音時(shí)要注意兩件事：

該錄音證據(jù)錄音技術(shù)條件好，談話人身份明確，內(nèi)容清晰，具有客觀真實(shí)和連貫性。未被剪接或者偽造，內(nèi)容未被改變，無疑點(diǎn) ，有其他證據(jù)佐證；
錄音證據(jù)的取得不存在脅迫或威脅的情形。錄音雙方當(dāng)事人的談話當(dāng)時(shí)自由意志沒有受到限制，是自由的意思表示；

為什么要單獨(dú)提這兩條？
實(shí)務(wù)中也確實(shí)存在一些因?yàn)槭謾C(jī)錄音模糊不清，對(duì)話由幾段無法完全連貫的錄音構(gòu)成而無法獲得法院支持的案例。所以大家在錄音時(shí) ，務(wù)必事先自行測(cè)試自己的手機(jī)在什么狀態(tài)下能夠取得最佳的錄音效果，并且保留足夠的手機(jī)儲(chǔ)存空間。當(dāng)然有條件的可以去買一枝錄音筆，效果會(huì)更好。要把對(duì)話用一段清晰的錄音完整記錄下來，最好只有一個(gè)文件。錄音文件也要備份在電腦或者親人手機(jī)里，或者干脆去路邊打印店刻錄成光盤保存（光盤方便后期提交證據(jù)時(shí)使用）。千萬不要自己對(duì)錄音內(nèi)容進(jìn)行剪輯、拼貼。
另外就是不管是與人力資源同事還是其他糾紛的當(dāng)事人進(jìn)行溝通時(shí) ，大家也要注意做好自己的情緒管理。切忌表現(xiàn)出現(xiàn)憤怒的動(dòng)作或者口吻，更不要出現(xiàn)任何有威脅性質(zhì)的言語或者粗口，尤其對(duì)方為女性或者年長者時(shí) 。以防止對(duì)方在開庭中辯稱在錄音中受到了脅迫或者威脅，所以做出了違背其真實(shí)意愿的回答。

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說完了準(zhǔn)備工作和注意事項(xiàng) ，咱們下面開始講實(shí)操部分。
第一就是錄音主體最好是當(dāng)事人。尤其是電話錄音，不要因?yàn)樽约壕o張或者害怕就請(qǐng)家人或同事來錄，這樣可能會(huì)在質(zhì)證時(shí)產(chǎn)生一些不必要的困難。如果心里沒譜，可以提前先列一個(gè)溝通提綱，到時(shí)候照著提綱一項(xiàng)一項(xiàng)地溝通。
至于錄音的對(duì)方，得是適格的主體。比如勞動(dòng)糾紛，最好是公司法人，當(dāng)然法人如果不行，可以找人力資源負(fù)責(zé)人等能夠代表公司的相關(guān)負(fù)責(zé)人。如果是債務(wù)糾紛當(dāng)然是債務(wù)人了，配偶或者父母之類不行。
第二是錄音的必要內(nèi)容。這個(gè)是核心，建議沒有經(jīng)過法律訓(xùn)練的非專業(yè)玩家都提前準(zhǔn)備一下提綱。
我們按照不簽勞動(dòng)合同的情況做了提綱給大家參考：
確認(rèn)雙方主體和身份：
姓名，職務(wù) ，職責(zé)范圍等。
確認(rèn)相關(guān)的事實(shí)：

確認(rèn)是公司的正式員工
確認(rèn)自某年某月某日開始在公司工作
確認(rèn)沒有簽署勞動(dòng)合同的事實(shí)
確認(rèn)沒有繳納社保的事實(shí)
確認(rèn)已經(jīng)經(jīng)過多次協(xié)商但公司仍然不給解決的事實(shí)

履行友好協(xié)商的部分并且明確提出自己的主張：

態(tài)度溫和地請(qǐng)求供公司按照法律規(guī)定給自己解決合同和社保的問題；
聽取對(duì)方的主張和解決方案；
明確提出自己的合法主張，比如立即補(bǔ)簽勞動(dòng)合同，要求公司在合理時(shí)間內(nèi)補(bǔ)繳自用工之日起的社保等
告知公司如果超過一個(gè)月還沒有簽署合同，依法需要支付自己2倍工資（可根據(jù)實(shí)際情況提或者不提）

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再上個(gè)模擬小案例：
【一篇文章學(xué)會(huì)律師的錄音取證技巧如何用手機(jī)錄音取證據(jù)】 撥打電話之前，先開始錄音（其實(shí)這種情況下用另外一臺(tái)手機(jī)錄像更好），先對(duì)著錄音進(jìn)行自我介紹：我是XX ，身份證號(hào) ，自2019年12月1日以來在X公司XX部門XX擔(dān)任XX職位。截止X年X月X日，公司一直沒有給我簽署勞動(dòng)合同和繳納社保，經(jīng)過多次協(xié)商無效。我現(xiàn)在要給公司人力資源部總監(jiān)XX撥打電話協(xié)商解決方案。他的電話是:12345678910. 然后撥號(hào)：
勞動(dòng)者：喂，您好，請(qǐng)問您是人力資源部的XXX總嗎？我是咱們公司后勤部員工，我叫小犀牛。
人力資源負(fù)責(zé)人：嗯，我是。有什么事？
【表明雙方身份】
勞動(dòng)者：給您打電話是因?yàn)槟窃蹅児救肆Y源的總負(fù)責(zé)人，我自2019年12月1日入職以來，公司一直沒有與我簽署勞動(dòng)合同，并且也沒有繳納社保。所以想跟您確認(rèn)一下何時(shí)能夠給我辦理？
【等待對(duì)方確認(rèn)部分事實(shí)】
負(fù)責(zé)人：這個(gè)不歸我管，你去找負(fù)責(zé)這塊的人力專員XX 。
勞動(dòng)者：我已經(jīng)與XX溝通過了，他說公司現(xiàn)在雖然沒有簽，但后面會(huì)安排，我問他什么時(shí)候補(bǔ)簽，他說不知道得問領(lǐng)導(dǎo) ，您是他領(lǐng)導(dǎo)我才來問您的。另外我的社保，公司何時(shí)安排呢？
負(fù)責(zé)人：公司會(huì)統(tǒng)一安排。社保的話要簽了合同再辦，你回去等著吧。
【確認(rèn)了不簽合同和沒有繳納社保了，繼續(xù)深入】
勞動(dòng)者：我是從2019年12月1日入職咱們XXX公司的，當(dāng)時(shí)入職的手續(xù)上都有人力和您的簽字和審批，到目前為止都已經(jīng)4個(gè)月的時(shí)間了。我已經(jīng)多次跟公司的人力XX溝通，但是都沒有結(jié)果。實(shí)在沒有辦法才打到您這里的，希望公司可以在本月之內(nèi)與我補(bǔ)簽勞動(dòng)合同并補(bǔ)繳社保。如果不能，請(qǐng)公司提前給我提供一個(gè)解決方案。
【停頓，等待對(duì)方確認(rèn)】
負(fù)責(zé)人：公司有公司的規(guī)定，你的情況我會(huì)研究，如果符合公司要求會(huì)給你解決的。你先繼續(xù)上班，等消息吧。
勞動(dòng)者：好的，再見。
【關(guān)鍵信息已經(jīng)獲取得差不多了，面對(duì)對(duì)方的敷衍不用發(fā)怒，結(jié)束電話就可以了】
錄音保存好了以后，大家也不要掉以輕心，還要同時(shí)準(zhǔn)備其他的證據(jù) ，尤其是在錄音中提到的一些能夠與錄音一起互相補(bǔ)充的證據(jù) 。這樣才能形成有效的證據(jù)鏈，幫助法官確認(rèn)你主張的事實(shí) 。