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后果有啥不同 借貸怎么區(qū)分

近年來，廣大中小投資者對于理財產(chǎn)品投資熱情的不斷增加，與其普遍缺乏專業(yè)投資經(jīng)驗之間的矛盾愈演愈烈，這使得委托理財業(yè)務(wù)迅速擴張 。其中，關(guān)于“保底條款”的約定更是備受青睞，成為吸引投資者的重要手段 。但你可知，有時，約定“保底條款”的投資并非真正意義上的委托理財法律關(guān)系，很可能構(gòu)成名為“委托理財”實為“民間借貸” 。
下面讓我們對比兩個案例，請大家猜一猜哪個實質(zhì)上是民間借貸，哪個是委托理財？
案例一
投資人與A投資公司、B公司簽訂《白銀理財協(xié)議》，約定投資人投資25萬元用于白銀理財，投資期限為1年，月收益率為3%，該產(chǎn)品以白銀實物形式為前提，加之B公司的擔(dān)保，保證投資人的收益，若白銀價格上漲投資人獲得收益，若白銀價格下跌由A公司承擔(dān)風(fēng)險 。同日，投資人向A公司法定代表人的個人賬戶中匯入25萬元 。到期投資人未收到預(yù)期收益與退還的本金，故訴至法院 。
案例二
委托人、受托人、證券公司營業(yè)部簽訂協(xié)議，約定由受托人以自有資產(chǎn)為質(zhì)押向委托人借款100萬元，借款期限為1年，并約定年息24%；委托人將資金打入第三方賬戶，第三方授權(quán)委托人全權(quán)代理資金賬戶，未經(jīng)委托人同意受托人不得轉(zhuǎn)移和撤銷指定的股票投資 。協(xié)議約定年息并設(shè)定警戒線及平倉線，保證委托人本息不受損害，協(xié)議解除后賬戶中資產(chǎn)扣除委托人本金及利息，余下部分歸受托人所有 。后委托人按照協(xié)議約定將100萬元打入第三方賬戶，到期委托人并未收到預(yù)期本息 。
答案是：
交易結(jié)構(gòu)
保底條款
法院裁判
【后果有啥不同 借貸怎么區(qū)分】案例一
約定投資項目及投資期限、利率，并由第三人做擔(dān)保 。委托人將投資款打入受托人賬戶 。
保證委托人獲得固定本息 。
投資項目是否真實進行及其漲跌并沒有影響到委托人的固定本息收益，故應(yīng)認定為名為投資理財實為民間借貸 。
案例二
約定年息，受托人以自有資產(chǎn)向委托人質(zhì)押；委托人將資金打入第三方賬戶，未經(jīng)委托人同意受托人不得轉(zhuǎn)移和撤銷指定的股票投資 。由證券營業(yè)部負責(zé)監(jiān)管 。
保證委托人本息不受損害，協(xié)議解除后賬戶中資產(chǎn)扣除委托人本金及利息，余下部分歸受托人所有 。
借款合同的特征在于其標的物為金錢貨幣，借款人獲得借款后享有獨立完整的支配權(quán)；而委托理財合同中受托人須遵循委托人的指令管理財產(chǎn)，故本案協(xié)議應(yīng)認定為委托理財協(xié)議，保底條款無效 。
為什么兩個看起來極為相似的案例，最后的裁判結(jié)果卻截然不同？我們要厘清委托理財合同與借款合同之間的區(qū)別：
01受托人權(quán)利義務(wù)
在資產(chǎn)的控制權(quán)上，委托理財關(guān)系中的受托人一般須聽從委托人的指令，并且明確投資范圍或禁止投資的對象 。借款關(guān)系中的借款人對資產(chǎn)有獨立的全面的支配權(quán) 。在信義義務(wù)方面，委托理財關(guān)系中受托人必須承擔(dān)合同約定的信義義務(wù)，否則將承擔(dān)違約責(zé)任 。而在借款關(guān)系中的借款人并不需要對出借人承擔(dān)此種義務(wù)，借款人僅需要履行按時還款付息的義務(wù)即可 。
02收益分配方式
固定的利息回報是借款合同的特征，但是如果在委托理財合同中出現(xiàn)保底條款的約定也不能直接憑此認定為借款合同 。實際上委托理財合同中的保底條款分為四類：①保本，②保本保利，③保本加利益分享，④保本保利加利益分享 。借款合同是為了追求固定的本息回報，并不存在利益分享的情形，所以后兩種情況下不能認定為借款合同 。
03是否轉(zhuǎn)讓貨幣所有權(quán)
在借款合同中具體的標的物為金錢，并且有出借人向借款人轉(zhuǎn)讓貨幣的所有權(quán)；而在委托理財合同中標的物為投資份額，貨幣的所有權(quán)也并未實際轉(zhuǎn)讓 。
04賬戶名義不同
在借款合同中出借人直接將錢款打入借款人的賬戶（或借款人指定的賬戶），在委托理財合同中委托人將錢款打入以其自己名義開立的賬戶（或委托人指定的第三人賬戶） 。

后果有啥不同 借貸怎么區(qū)分

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詳細區(qū)分了借款合同與委托理財合同后，筆者總結(jié)出審理名為委托理財實為借貸的案件時應(yīng)注意的如下認定規(guī)則：
一、約定保本保息的固定回報條款
投資具有風(fēng)險性，但是該類案件的投資合同中約定在一定期限內(nèi)還本付息，利率固定，這與投資的風(fēng)險性嚴重不符，卻符合《合同法》第一百九十六條對借款合同的規(guī)定：“到期返還借款本金并支付利息的合同” 。合同的解釋應(yīng)當按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣及誠實信用原則，確定該條款的真實意思 。故此類合同名稱與內(nèi)容不符，應(yīng)當依據(jù)合同內(nèi)容確定合同的性質(zhì)為民間借貸 。在司法實踐中，就名為委托理財實為民間借貸案件，最重要的就是審查雙方當事人所簽訂的合同中是否涉及“保本保息固定回報條款” 。
二、委托人的締約目的在于追求固定的回報率，對于受托人管理資產(chǎn)的行為、收益及分成均沒有預(yù)期
從締約目的的角度說，此類合同的委托人追求固定的回報率，對于投資項目本身及受托人進行的管理行為并不關(guān)心，因為僅僅約定了固定本息，而沒有約定分成條款，所以委托人對于受托人的收益及分成也沒有預(yù)期利益 。與之相似的約定“下保本息、上分成”，則是對于投資行為有預(yù)期利益，不能一概認定為名為投資理財實為民間借貸，而應(yīng)該在認定保底條款無效的情況下繼續(xù)審查相應(yīng)的委托理財關(guān)系（如上文案例二） 。
三、委托人的財產(chǎn)收益固定，不受受托人管理資產(chǎn)行為及資產(chǎn)收益情況的影響
從合同履行情況看，委托人按照約定的付款期限獲得固定的本金及利息，該金額并不會受投資行為及資產(chǎn)收益情況的影響而波動，顯然與真正投資行為的性質(zhì)不相符 。在審理該類案件中，應(yīng)著重審查委托人提交的收款記錄是否是按月（或季度、年）獲取基本固定的本金及利息 。
四、投資款的所有權(quán)實質(zhì)上已經(jīng)發(fā)生了轉(zhuǎn)移
委托人將款項打入受托人賬戶或受托人指定賬戶，受托人占有使用該資金并且資金的用途不需要委托人的同意 。實際上受托人往往并沒有進行合同中明確的投資項目，而委托人也無權(quán)據(jù)此對受托人主張違約 。
五、合同約定的利率較高，應(yīng)按照民間借貸相關(guān)規(guī)則限制
該類合同被認定為借貸性質(zhì)后，其中“投資本金”應(yīng)認定為借款本金，“預(yù)期回報率”應(yīng)認定為借款利息，“投資期限”應(yīng)認定為借款期限 。但是在審理中發(fā)現(xiàn)借款利息往往約定過高，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十六條、第二十九條、第三十條之規(guī)定，年利率不超過LPR的4倍，在實際審理中應(yīng)適當予以調(diào)整 。
后果有啥不同 借貸怎么區(qū)分

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