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解讀宋朝時期司法 包公能審判自己的親侄子嗎?

京劇《赤桑鎮(zhèn)》是一出很有名的包公戲,改編自清代公案小說《三俠五義》,被當(dāng)成“優(yōu)秀劇目”保留下來,說的是,包拯年幼便父母雙亡,由嫂子吳妙貞撫養(yǎng)成人 。吳妙貞的兒子(即包拯侄子)包勉任蕭山縣令,貪贓枉法,被人檢舉 。奉旨出巡的包拯親審此案,查明真相后,下令鍘死親侄子包冕 。嫂子吳妙貞趕到赤桑鎮(zhèn),哭鬧不休,責(zé)包拯忘恩負(fù)義 。包拯則婉言相勸,曉以大義 。兩個角色在舞臺上有一段對唱:
吳妙貞:“你昧了天良!國法今在你手掌,從輕發(fā)落又何妨 。”包拯:“弟也曾前思后義想,徇私舞弊犯王章 。”吳妙貞:“手摸胸膛想一想,我是包勉他的娘 。”包拯:“還望嫂娘多體諒,按律嚴(yán)懲法制申張 。”吳妙貞:“你休要花言巧語講,恩將仇報負(fù)心腸 。想當(dāng)年嫂嫂將你來報養(yǎng),衣食照料似親娘 。你與那包勉俱一樣,長大成人習(xí)文章 。龍虎之年開科場,高榜得中伴君王 。到如今作高官你國法執(zhí)掌,你不該鍘死包勉喪盡天良 。我越思越想氣往上撞,你是個人面獸心腸 。”
包拯:“勸嫂娘息雷霆弟有話講,且落坐細(xì)聽我表敘衷腸 。自幼兒蒙嫂娘訓(xùn)教撫養(yǎng),金石言永不忘銘記心旁 。前輩的忠良臣人人敬仰,哪有個徇私情賣法貪贓 。到如今我坐開封國法執(zhí)掌,殺贓官除惡霸伸雪冤枉 。未正人先正己人己一樣,責(zé)己寬責(zé)人嚴(yán)怎算得國家棟梁 。小包勉犯王法豈能輕放,弟若徇私上欺君下壓民,敗壞紀(jì)綱我難對嫂娘 。”吳妙貞:“聽包拯一席話暗自思想,他忠心秉公正而忘私方算得蓋世的忠良 。恨我兒他不該貪贓罔上,按律條鍘包勉理所應(yīng)當(dāng) 。”經(jīng)包拯動之以情,曉之以理,吳妙貞終于明白過來,于是叔嫂和睦如初 。
這出《赤桑鎮(zhèn)》的包公戲,本意是要表現(xiàn)包拯大公無私、大義滅親、執(zhí)法如山的“青天”形象 。不過略受過現(xiàn)代法學(xué)訓(xùn)練的人一眼就可以看出其中有“不對勁”的地方:由親叔叔來審判親侄子,合適嗎?且不說親手將親人送上鍘刀在人情上有多么殘忍,單就司法程序而言,誰能保障一名法官在審判親人時,能夠做到完全的秉公執(zhí)法,而不受私情的半點影響?為了解決這個問題,《赤桑鎮(zhèn)》只好將“包青天”往極端里塑造,看起來不但是“鐵面無私”,簡直就是“鐵面無情”了 。
今天確實有評論者從司法程序的角度對《赤桑鎮(zhèn)》提出質(zhì)疑:包公鍘侄,只讓人看到實體的正義(因為貪官最終受到國法的嚴(yán)罰),而看不到程序的正義(因為戲劇中沒有法官回避制) 。評論者又進(jìn)一步作出論斷:“這正體現(xiàn)中國人從古至今一直關(guān)注的是訴訟裁判結(jié)局的公正性——‘實體正義’,而忽略了法律程序和司法裁判過程的正當(dāng)性——‘程序正義’ 。”只有到了“現(xiàn)代法治社會”,為了保障司法的公正,才“產(chǎn)生了法官回避制度” 。
強(qiáng)調(diào)司法的程序正義當(dāng)然是對的 。但這位批評者與《赤桑鎮(zhèn)》的創(chuàng)作者都誤會了宋代的司法制度,誤以為包公鍘侄是中國法律文化傳統(tǒng)的反映——只不過《赤桑鎮(zhèn)》想借此強(qiáng)化包青天的鐵面無私,而批評者則想指出中國司法傳統(tǒng)中“程序正義”的缺失 。
【解讀宋朝時期司法 包公能審判自己的親侄子嗎?】然而,所謂的“包公鍘侄案”決不可能發(fā)生在宋朝 。毫不客氣地說,這類公案故事只是那些對宋代司法制度非常無知的后世文人的瞎編 。因為在事實上,宋代的司法非常講求程序,我在5月29日的《南方周末》上發(fā)表了一篇長文《宋代司法的程序正義》,論述了宋朝設(shè)立的非常縝密、繁復(fù)的司法程序,有興趣的朋友不妨找來看看 。這里我想再補(bǔ)充介紹一點宋代的司法回避制度,來證明《赤桑鎮(zhèn)》之不符合史實,以及批評者之無的放矢 。
宋代在司法審判的各個環(huán)節(jié),都設(shè)置了非常嚴(yán)格而周密的回避制 。首先是法官與訴訟當(dāng)事人之間的回避 。法院受理了一起訴訟案,所有參與進(jìn)審判的法官人等,如果發(fā)現(xiàn)與訴訟的原告或被告有親戚、師生、上下級、仇怨關(guān)系,或者曾經(jīng)有過薦舉關(guān)系者,都必須回避 。宋代的司法回避實行“申報制”,開庭之前,各位在回避范圍之內(nèi)的法官自行申報,再由當(dāng)?shù)卣藢崳白躁惛牟睿鶎倏睍剬嵄C鳌?。有回避責(zé)任的法官如果不申報呢?許人檢舉、控告 。不用說,這自然是為了避免法官的裁斷受到私人關(guān)系、私人情感的影響,出現(xiàn)假公濟(jì)私、公報私仇的情況 。如果包拯的侄子因為貪贓枉法而被告上法院,那包拯必須做的第一件事就是提出回避,決不可能親自審訊侄子案 。
對人命關(guān)天的要案,宋人更是特別強(qiáng)調(diào)回避,北宋末的一條立法說,“今后大辟,已經(jīng)提刑司詳覆,臨赴刑時翻異,令本路不干礙監(jiān)司別推 。如本路監(jiān)司盡有妨礙,即令鄰路提刑司別推” 。大辟重罪,即使已經(jīng)復(fù)核過,若臨刑時犯人喊冤,也要立即停止行刑,由本路提刑官委派法官重新審理,請注意,負(fù)責(zé)重審的法官必須是“不干礙”之人,包括跟犯人沒有親嫌、仇怨,未曾審理過本案,與前審法官不存在利益相關(guān) 。如果本路找不到符合“不干礙”條件的法官,就從鄰路中找 。包公戲中常見的什么“龍頭鍘”“虎頭鍘”“狗頭鍘”,可以當(dāng)堂鍘人,當(dāng)然也是虛構(gòu)出來的狗血情節(jié) 。

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